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在上一期的文章中，我们为大家介绍了美国基金的监管环境概况以及为什么要在特拉华州设立私募基金及基金管理实体。今天，我们将深入探讨如何在特拉华州设立私募基金。

一、特拉华州常见私募基金设立结构及基本架构

在特拉华州设立的私募基金通常以有限合伙企业（LP）或有限责任公司（LLC）的形式设立（这种情况较少见）。特拉华州的有限合伙企业和有限责任公司都是独立的税务实体，这意味着收益和损失会直接流向基金投资者，而不会影响其他实体或投资者的税务状况。

特拉华州私募基金的基本架构通常包括以下实体：

1.基金实体

基金实体是私募基金的核心，通常采用有限合伙（Limited Partnership）的形式组建。有限合伙企业需要至少一个普通合伙人和一个有限合伙人，二者均无需是特拉华州的实体。

在美国，有限合伙（LP）被视为透明纳税实体，这意味着利润（和损失）会直接传递给合伙人，根据税务目的进行归因，无论实际上是否分配利润。

有限合伙的税务透明性在几乎所有司法管辖区都得到广泛认可，这意味着非美国投资者将根据其居住国和收入来源纳税。通常情况下，美国管理人可能会为非美国投资者建立分级结构（支线结构），以避免税务复杂性的出现，例如因被投资公司支付的投资回报的预扣税率不同而产生的税务复杂性，具体取决于特定投资者是否位于条约国家或非条约国家管辖权。

在美国，以有限责任公司的形式构建的私募股权基金在税务方面也被视为合伙企业（除非他们另有选择，但这种情况并不常见）。然而，当将美国和非美国投资者混合在同一有限责任公司结构中时，会出现进一步的复杂性，因为绝大多数非美国国家不承认有限责任公司的财务透明性，并将有限责任公司视为税务目的上的公司实体。这意味着，尽管美国投资者可能要纳税于非分配利润，但非美国投资者在未分配利润前通常不会纳税。此外，由于税务透明性的原因，有限责任公司本身可能无法享受来自某些税收协定的双重征税条款优惠，因此可能导致非美国投资者出现双重征税问题。

此外，投资于美国税务透明结构的非美国投资者如果该结构产生与美国贸易或业务相关的有效连接收入（对于私募股权基金而言，通常是投资于从美国房地产获得收入的公司），还可能在美国承担税务申报责任。因此，寻求从非美国投资者（和美国免税投资者）募集资金的美国管理人通常通过主支线结构进行，将美国和非美国（以及美国免税投资者）分开放置于不同的分级结构中，以实现税收优化和税务申报及合规方面的便利。

2.基金的普通合伙人（General Partner，GP）

特拉华州的有限合伙企业必须由基金的普通合伙人成立，基金的普通合伙人负责管理和运作基金，他们通常是一家特拉华州的有限责任公司（LLC）或有限合伙（LP）。

3.基金管理人

总部位于美国的私募基金还必须设立一家作为基金投资顾问的管理公司作为基金管理人，这家管理公司通常也会以特拉华州的有限责任公司（LLC）形式组建。

基金管理人是负责基金投资和运作的专业团队，基金管理人与普通合伙人（GP）可以是同一家公司，也可以是两家不同的公司，这取决于基金的运作模式和税务策略。一般来说，将基金管理人和普通合伙人（GP）分别由两家公司担任有助于最大程度地减少税务风险和管理责任风险。基金管理人作为独立实体与GP的责任相互隔离，有利于统一费用核算和公司形象，也便于长期积累基金管理公司的商誉和无形资产。

管理费（Management Fee）通常由基金管理人收取，作为普通收入按较高的所得税率纳税，用于基金管理人的运营和支出。而绩效收益（Carried Interest）通常由GP或专门设立的有限合伙人（Special Limited Partner）实体收取，作为基金投资业绩的奖励，并享受较低的长期资本利得税率，这是私募基金经理人的主要收入来源之一。这种结构旨在优化税务策略、降低税负，并确保基金管理的透明和负责。此外，由于GP对基金的债务承担无限连带责任，建议每支基金设立专门的GP实体，用于隔离每支基金的责任。

二、设立私募基金的分步指南

第一步：确定您想要组建的基金类型

确定您想要设立的私募基金类型是设立私募基金的第一步。私募基金有多种类型，每种类型的基金都有自己的优势和限制。例如，尽管对冲基金一直以来都是最受欢迎的私募基金类型之一，但是对于某些投资者来说，其要求的最低投资额可能过高；私募股权基金专注于公司投资，并受到特定的证券法规约束；房地产基金则以实物财产为投资目标；风险投资基金则专注于投资初创和早期企业，并获得所有权股份作为回报。

确定最适合您战略和目标的基金类型是关键。通过进行研究，您可以更好地了解每种基金类型的运作方式以及它们的回报和风险特征。

一旦您清楚了解您想要设立的基金的目的，您就可以为接下来涉及基金设立的步骤做好更好的准备。

第二步：制定投资策略

制定投资策略是私募基金的支柱，因为它将指导您的投资决策。首先，您需要定义您的投资范围，包括是否选择股票、债券、私营公司等投资标的。其次，评估每项投资的风险水平和预期回报也很重要。

了解每项投资的风险水平将帮助您确定哪些投资最适合您的基金。一般来说，有保守型、适度型、激进型和机会主义型四种主要的风险水平。在做出决定时，需要权衡这些风险水平的优缺点。

最后，您还应该明确您的预期回报。这将使您清楚地了解您预计从每项投资中获得的收益。需要注意的是，这只是预期，而不是保证，因此在设定回报期望时保持保守态度是明智的。

第三步：建立法律结构

确定基金的法律结构是另一个重要步骤。这取决于您计划投资的类型以及可能需要的任何税收优惠。私募基金常见的法律结构包括有限合伙企业、有限责任公司(LLC)或公司（Corporation）。

有限合伙企业通常适用于单个个人或实体承担基金运营风险的情况。这种结构允许普通合伙人利用某些税收优惠，同时限制责任并管理管理成本。

有限责任公司(LLC)通常适用于多个参与运营的个人或实体。有限责任公司提供管理和控制方面的灵活性，并防止公司成员遭受个人损失。此外，有限责任公司可以提供税收方面的财务优势，具体取决于您的业务结构。

公司（Corporation）结构则适用于有多个投资者参与基金管理的情况。这种结构不如有限合伙人或有限责任公司灵活，因为它需要遵循更多的文书工作和运营规则，但可以为股东提供额外的税收优惠。

第四步：法律文件草案

确定了法律结构后，您需要起草所有必要的法律文件。这些文件包括私募备忘录 (又称募集说明书，PPM)、有限合伙协议(LPA)、认购协议和运营协议。这些文件必须符合法律要求，并得到所有相关方的签署。

私募备忘录（PPM)：PPM描述了基金和披露信息，包括潜在风险、费用和分配。

有限合伙协议 (LPA)：LPA概述了投资者的权利和责任，并指定了如何管理日常运营，由普通合伙人和有限合伙人（投资人）签订。

认购协议：认购协议规定了最低投资金额、投资者资格要求和资本承诺期限等关键条款。

运营协议：运营协议定义了管理基金的具体规则，并允许投资者定义彼此之间的关系。

如果您的私募基金决定采用有限合伙的组织形式，根据特拉华州修订后的《统一有限合伙法》的规定，有限合伙具有独立的法人资格。设立有限合伙需要向特拉华州州务卿办公室（Delaware Secretary of State）提交一份包含以下基本信息的有限合伙证书：有限合伙名称、注册办公室地址、注册代理人的名称和地址、每一名普通合伙人的信息（名称、经营业务、居住或邮寄地址）以及合伙人认为应当包括的其他事项。满足要求的有限合伙于提交有限合伙证书时正式成立，或者合伙人亦可另行在证书中指定其他成立日期。

此外，根据私募股权基金开展业务所在的美国司法管辖区，可能需要获得资格或授权（并遵守某些公布要求）才能在这些司法管辖区开展业务。提交有限合伙企业证书通常不会造成时间延误；通常可以在同一天准备并提交。与成立有限合伙企业有关的初始书面有限合伙协议可以是简单形式的协议，可以在以后修改并重述更详细的条款。对于在特拉华州成立的有限合伙企业，合伙协议不需要（通常也不需要）公开提交。

第五步：雇用服务提供商

为了使整个过程更顺利，您可能需要雇佣一些专业人士，如律师、会计师、行政人员和托管人。这些专业人士将协助您确保基金设立和运营符合法律要求，并帮助您管理基金的日常事务和投资者关系。

律师：您必须咨询精通证券和投资法并且能够创建管理基金活动的法律文件的律师。这包括准备或审查基金的私募备忘录、认购协议和运营协议。特拉华州以及其他需要授权开展业务的司法管辖区的备案通常由专业服务提供商以象征性的费用处理（该提供商还提供注册代理和注册办事处服务）。

会计：您还需要一名能够处理基金组建和运营的所有财务方面的会计师。会计师将负责提交所有必要的税务文件（例如美国国税局要求的文件）并为投资者创建财务报表。

行政人员：建议聘请经验丰富的第三方管理员来处理投资者关系，例如引入投资者、准备季度财务报告以及分发K-1纳税表格。

托管人：托管人（如银行）将保护基金持有的现金投资，并为投资者提供一个安全的地方来存储其资产。对于较大的基金，投资者可能要求合格的托管人根据既定的行业惯例处理其资产。

三、在特拉华州设立私募基金的其他注意事项

1.在特拉华州成立的私募股权基金机构是否需要在当地保留托管人或管理人、注册办事处、账簿和记录或公司秘书，通常如何满足该要求？

特拉华州有限合伙企业必须在特拉华州拥有并维持注册办事处和注册代理人，以提供程序服务。这一要求通常通过有限合伙企业以象征性的费用聘请专业服务提供商来履行这些职责来满足。尽管根据修订后的《统一有限合伙法》（DRULPA），有限合伙企业必须保存有关其业务及其合作伙伴的某些基本信息和记录（并在某些情况下向其合作伙伴提供访问这些信息和记录的权限），但是没有要求将此类文件保存在特拉华州境内。特拉华州法律没有要求设立托管人或管理人，但根据《1940年美国投资顾问法》，注册投资顾问必须设立客户资产的独立托管人。

2.法律允许公众如何获取有关在特拉华州成立的私募股权基金的信息？如果适用，未能提供此类信息会产生什么后果？

尽管DRULPA规定，有限合伙人有权（如果他们有适当的目的并遵守合伙协议中规定的或普通合伙人以其他方式制定的合理标准）获得其他合伙人的姓名、地址和资本承诺清单、合伙协议副本及其任何修订以及某些其他信息，但是有限合伙企业的合伙协议可能会限制或扩大这一权利。

此外，合伙协议可能（并且通常会）规定，提供给有限合伙人的任何此类信息都是保密的，有限合伙人不得向第三方披露。因此，公众通常无权获得有关特拉华州有限合伙企业的信息（有限合伙企业证书中载明的普通合伙人身份除外）。

然而，由于美国《信息自由法》(FOIA)、某些类似的州公共记录访问法和其他类似法律，受此类法律约束的某些有限合伙人可能需要披露其掌握的与合伙关系相关的某些信息。

一般来说，根据《信息自由法》和类似法律披露的信息通常是“基金级别”信息（例如，总体内部回报率、其他总体绩效信息、捐款和分配金额等），但不包括“投资组合公司级别”信息（例如，与基金的个人投资相关的信息）。 此外，有限合伙协议和有限合伙人名单通常受到保护，不向公众披露。普通合伙人未能遵守适用法律或合伙协议（或两者）的报告要求可能会导致有限合伙人寻求禁令或其他衡平法救济、金钱赔偿或两者兼而有之。

3.在什么情况下，当地法律不会尊重在您所在司法管辖区成立的私募股权基金中第三方投资者的有限责任？

特拉华州合伙企业法规定，除非该有限合伙人同时也是普通合伙人，或者除了行使有限合伙人的权利和职权外，该有限合伙人还参与了合伙企业“业务控制”（按照DRULPA的定义），否则有限合伙人不对有限合伙企业的义务负责。通常可以允许有限合伙人参与合伙企业的所有内部治理和决策，而不危及有限合伙人的有限责任地位，只要以规定的方式进行。即使有限合伙人确实参与了DRULPA所定义的业务控制，该有限合伙人也只对与有限合伙企业进行业务往来并基于有限合伙人的行为合理地相信该有限合伙人是普通合伙人的人承担责任。

此外，根据DRULPA，接受合伙企业分配并在分配时知道合伙企业的负债超过合理价值的有限合伙人在分配之日起三年内对合伙企业承担此类分配金额的责任，并且私募股权基金的合伙协议通常对返还分配也施加了额外的义务。根据适用的欺诈转让法律可能存在额外的潜在责任。在任何情况下，有限合伙人对其出资和有限合伙协议或相关协议（如认购协议）中规定的任何其他付款义务负责。

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